Rechter schorst last geldige afmeldmogelijkheid sms-aanbieder
OPTA heeft op 11 mei 2009 aan SD&P Interactive B.V. (hierna: SD&P) een
last onder dwangsom opgelegd om het bedrijf te laten stoppen met het
versturen van sms-berichten zonder geldige afmeldmogelijkheid. Dit
levert volgens OPTA een overtreding op van het spamverbod. Volgens dit
verbod moet bij elk elektronisch bericht van commerciële aard een
geldige afmeldmogelijkheid worden geboden. Tegen dit besluit heeft
deze sms-aanbieder bezwaar gemaakt bij OPTA. Tevens heeft SD&P de
voorzieningenrechter verzocht de last onder dwangsom te schorsen.
Ongevraagde communicatie?
Volgens OPTA is er sprake van ongevraagde communicatie omdat SD&P
sms-berichten heeft verzonden terwijl de ontvanger niet door heeft dat
hij zich heeft geabonneerd op een sms-dienst, laat staan dat de hij
weet wat hiervan de gevolgen zijn. Zelfs als er sprake zou zijn van
toestemming, kan volgens OPTA sprake zijn van ongevraagde
communicatie.
Oordeel rechter
De voorzieningenrechter heeft op 30 september uitspraak gedaan en is
van oordeel dat SD&P een voldoende spoedeisend belang heeft. Met
betrekking tot de rechtmatigheid van het bestreden besluit overweegt
de rechter dat er in dit geval geen sprake is van ongevraagde
communicatie. De rechter meent dat OPTA ten onrechte voorbijgaat aan
het feit dat er sprake is overeenkomst tussen SD&P en haar abonnees.
Daarnaast is hij van oordeel dat OPTA van de rechtsgeldigheid van de
tussen SD&P en haar abonnees gesloten overeenkomst dient uit te gaan.
OPTA gaat immers niet over de contractuele relatie tussen
sms-aanbieder en klant. Ten slotte oordeelt de voorzieningenrechter
dat de sms-berichten, waarmee SD&P de dienst levert en/of
abonneegelden incasseert, niet noodzakelijkerwijs worden verzonden met
een commercieel, charitatief of ideëel doel. Zij zijn er immers in
beginsel niet voor bestemd om de ontvanger te bewegen in te gaan op
een commercieel aanbod en OPTA heeft ook niet aannemelijk gemaakt dat
de berichten niettemin een wervend karakter zouden hebben.
De rechter heeft het verzoek van SD&P tot schorsing van de last onder
dwangsom toegewezen. De last is geschorst tot zes weken nadat OPTA een
beslissing op het bezwaar van SD&P heeft genomen. Dat betekent dat de
dwangsom niet verbeurd kan worden totdat OPTA opnieuw een besluit
hierover heeft genomen. In dat nieuwe besluit neemt OPTA de
overwegingen van de rechter mee.