Hoge Raad oordeelt dat alle provisies voor aandelenemissies fiscaal
aftrekbaar zijn
's-Gravenhage, 9 mei 2008 - In deze zaak claimt een beursgenoteerde
vennootschap voor een aanslag vennootschapsbelasting aftrek van
provisies die zij betaalde aan een groep van financiële instellingen
(hierna: het emissiesyndicaat) bij een openbare aandelenemissie.
Het betreft een zogenaamde gegarandeerde emissie, waarbij door het
emissiesyndicaat dat de aandelenemissie begeleidt tevens een garantie
is afgegeven voor het slagen van de emissie tegen een vastgestelde
emissiekoers.
De vennootschap heeft provisies betaald voor de begeleiding en het
overnemen van het plaatsingsrisico door het emissiesyndicaat. Deze
bedragen zijn uitgedrukt in procenten van de emissieopbrengst en
werden met die opbrengst verrekend. Het emissiesyndicaat is
geconfronteerd met een zeer groot emissierestant.
In de praktijk bestaat onduidelijkheid over de vraag in hoeverre een
vennootschap bij een emissie de provisies in mindering op haar fiscale
winst mag brengen.
Het hof Amsterdam heeft op 22 maart 2006 (zie LJN: AV5473) de aftrek
gedeeltelijk toegestaan.
Het cassatieberoep bij de Hoge Raad
De staatssecretaris van Financiën heeft cassatieberoep ingesteld. Dit
richt zich tegen het oordeel van het hof dat de provisies gedeeltelijk
aftrekbaar zijn. Eén van zijn argumenten is dat er geen sprake is van
kosten, maar - voor het geheel - van een lagere emissieopbrengst.
Het beroep van de vennootschap richt zich onder meer tegen het oordeel
van het hof dat een gedeelte van de kosten niet aftrekbaar is.
Advocaat-generaal mr. P.J. Wattel heeft in zijn conclusie van 19
december 2006 de Hoge Raad geadviseerd het beroep van de
staatssecretaris ongegrond te verklaren, het beroep van de
vennootschap gegrond te verklaren, de uitspraak van het hof te
vernietigen en het geding te verwijzen naar een ander gerechtshof.
De uitspraak van de Hoge Raad
De Hoge Raad heeft de beursgenoteerde vennootschap in het gelijk
gesteld. Volgens de Hoge Raad behoren tot de in mindering op de winst
te brengen kosten alle aan een emissiesyndicaat betaalde provisies
voor bij een emissie van aandelen verrichte dienstverlening. Hieronder
valt ook een in het kader van de begeleiding aan het emissiesyndicaat
verstrekte vergoeding voor een door het emissiesyndicaat afgegeven
garantie voor het slagen van de emissie tegen een vastgestelde
emissiekoers. Die vergoeding wordt immers verstrekt voor
dienstverlening ten behoeve van de uitbreiding van het kapitaal van de
emitterende vennootschap door plaatsing van aandelen bij derden. De
omstandigheid dat de gegeven garantie ertoe kan leiden dat de te
emitteren aandelen uiteindelijk (gedeeltelijk) bij het
emissiesyndicaat zullen worden geplaatst, doet daaraan niet af.
Verder oordeelde de Hoge Raad dat bij het emissiesyndicaat de
voordelen die voortvloeien uit de voor de emissie van de aandelen
verrichte dienstverlening tot de winst behoren. De
deelnemingsvrijstelling vindt op deze voordelen geen toepassing.
Gevolgen van de uitspraak
De provisies zijn bij de vennootschap aftrekbaar en bij het
emissiesyndicaat belastbaar.
Dit is een samenvatting van de uitspraak van de Hoge Raad van 9 mei
2008. Bij verschil tussen deze samenvatting en de volledige uitspraak
is laatstgenoemde bindend.
Den Haag, 9 mei 2008
mw. mr. E. Hartogs, griffier
tel 070-3611236
LJ Nummer
AZ7382
Bron: Hoge Raad der Nederlanden
Datum actualiteit: 9 mei 2008 Naar boven
Gerechtelijke organisatie